Η διατήρηση της κυριότητας (RoT) παρέχει στους προμηθευτές σημαντικά νομικά δικαιώματα για την προστασία της κυριότητας των παραδοθέντων αγαθών. Σε περίπτωση πτώχευσης του αγοραστή, η διατήρηση της κυριότητας μπορεί να βοηθήσει τον προμηθευτή να ανακτήσει τα αγαθά ή να λάβει πληρωμή για αυτά, μειώνοντας έτσι σημαντικά τις απώλειες.
Ενώ πολλές χώρες αναγνωρίζουν την RoT σε κάποιο βαθμό, δεν υπάρχουν ενιαίοι νόμοι που να διέπουν την RoT σε διεθνές επίπεδο. Στην πραγματικότητα, οι νόμοι περί RoT διαφέρουν σημαντικά μεταξύ των χωρών όσον αφορά την εκτελεστότητά τους, τα δικαιώματα που καλύπτουν και τους απαιτούμενους ειδικούς όρους. Ως εκ τούτου, οι επιχειρήσεις πρέπει να κατανοήσουν τη χρήση της RoT σε συγκεκριμένες δικαιοδοσίες για να προστατεύσουν τον εαυτό τους.
Από όλες τις χώρες, η Γερμανία είναι γνωστή για την αυστηρή εφαρμογή της διατήρησης της κυριότητας, η οποία θεωρείται σχεδόν ρουτίνα για τις γερμανικές επιχειρήσεις. Σε αυτό το άρθρο, θα χρησιμοποιήσουμε τη διατήρηση της κυριότητας στη Γερμανία ως παράδειγμα για να εξηγήσουμε πώς η διατήρηση της κυριότητας μπορεί να μετριάσει τους κινδύνους για τους προμηθευτές.
Τι είναι η διατήρηση της κυριότητας (RoT);
Μια ρήτρα διατήρησης της κυριότητας, γνωστή και ως ρήτρα επιφύλαξης της κυριότητας, είναι μια νομική διάταξη που επιτρέπει στον προμηθευτή να διατηρήσει την κυριότητα ή τον τίτλο των παραδοθέντων αγαθών έως ότου πληρωθούν. Ωστόσο, δεν είναι χωρίς περιορισμούς.
Πρώτον, τα δικαιώματα ισχύουν μόνο για τα αγαθά που βρίσκονται στην κατοχή του αγοραστή, γεγονός που καθιστά δύσκολη την ανάκτησή τους όταν ο αγοραστής τα μεταπωλεί, τα επεξεργάζεται ή τα ενσωματώνει σε άλλα προϊόντα. Στην πραγματικότητα, η αφερεγγυότητα μπορεί να προκύψει όταν τα αποθέματα του αγοραστή είναι χαμηλά, π.χ. σε κλάδους με σύντομη/γρήγορη κυκλοφορία αποθεμάτων. Ως εκ τούτου, τα δικαιώματα RoT δεν μπορούν να εγγυηθούν σε κάθε περίπτωση υψηλό ποσοστό ανάκτησης. Παρ’ όλα αυτά, στη Γερμανία, οι ρήτρες RoT προσφέρουν ιδιαίτερα ελπιδοφόρες προοπτικές ανάκτησης με μέσο ποσοστό ανάκτησης περίπου 40-45% (υποστηριζόμενο από μια «ομάδα προμηθευτών»), αλλά σε άλλες χώρες το ποσοστό αυτό μπορεί να είναι σημαντικά χαμηλότερο.
Δεύτερον, οι ρήτρες RoT απαιτούν από τους προμηθευτές να αποδείξουν την ύπαρξη και την εφαρμογή των ρητρών, κάτι που μπορεί να είναι περίπλοκο, ειδικά στο διεθνές εμπόριο. Γενικά, οι προμηθευτές πρέπει να συμφωνούν σε δικαιώματα RoT που είναι εκτελεστά στη χώρα του αγοραστή, επειδή είναι συνήθως ο τόπος όπου βρίσκονται τα εμπορεύματα και όπου χειρίζεται η υπόθεση αφερεγγυότητας. Για παράδειγμα, ένας Γερμανός σύνδικος πτώχευσης που εκπροσωπεί έναν αφερέγγυο Γερμανό αγοραστή θα απορρίψει πιθανότατα το αίτημα ενός Κινέζου προμηθευτή να επιβάλει τα δικαιώματα RoT του σύμφωνα με το κινεζικό δίκαιο.
Παρά τη θεωρητική προστασία που προσφέρουν οι ρήτρες RoT, οι πρακτικοί περιορισμοί και οι νομικές περιπλοκές μπορούν να υπονομεύσουν την αποτελεσματικότητά τους σε περιπτώσεις αφερεγγυότητας. Στην πράξη, οι επιχειρήσεις μπορούν να υιοθετήσουν συμπληρωματικά μέτρα μετριασμού του κινδύνου, όπως η ασφάλιση πιστώσεων, για να προστατευθούν από τον κίνδυνο μη πληρωμής και να εξασφαλίσουν καλύτερη χρηματοοικονομική ασφάλεια σε περίπτωση αφερεγγυότητας.
Κάθε χώρα που αναγνωρίζει το RoT το χειρίζεται με τον δικό της, ξεχωριστό τρόπο. Στη Γερμανία, το RoT έχει αποδειχθεί απαραίτητο για τη σημαντική μείωση των ζημιών που προκαλούνται από την αφερεγγυότητα ενός αγοραστή.
Λουτς Γιάνσεν
Τύποι ρητρών διατήρησης κυριότητας
Διαφορετικές δικαιοδοσίες επιτρέπουν τη χρήση διαφορετικών τύπων ρητρών διατήρησης κυριότητας. Σύμφωνα με το γερμανικό δίκαιο, υπάρχουν τρεις τύποι ρητρών διατήρησης κυριότητας που μπορούν να χρησιμοποιηθούν για την ανάκτηση οφειλών σε διάφορες σύνθετες καταστάσεις:
Simple RoT («απλή επιφύλαξη κυριότητας»)
Ο προμηθευτής διατηρεί την κυριότητα του παραδοθέντος αντικειμένου έως ότου εξοφληθεί πλήρως. Εάν ο αγοραστής δεν πληρώσει, ο προμηθευτής μπορεί να ζητήσει την επιστροφή του αντικειμένου.
Extended RoT («εκτεταμένη επιφύλαξη κυριότητας») / Ρήτρα «All monies»
Ο προμηθευτής διατηρεί την κυριότητα όλων των εμπορευμάτων που πωλούνται βάσει της σύμβασης έως ότου ο αγοραστής εξοφλήσει τα εν λόγω εμπορεύματα, καθώς και οποιαδήποτε άλλα ποσά ή οφειλές που προκύπτουν από την εν λόγω εμπορική σχέση.
Prolonged RoT («παρατεταμένη επιφύλαξη κυριότητας»)
Ο προμηθευτής διατηρεί την κυριότητα – ή τη συνιδιοκτησία – των παραδοθέντων προϊόντων, εάν ο αγοραστής τα μεταποιήσει και τα αναμίξει με άλλα προϊόντα για να δημιουργήσει ένα τελικό προϊόν (ρήτρα μεταποίησης). Σε περίπτωση που ο αγοραστής μεταπωλήσει το προϊόν σε τρίτο πρόσωπο, ο τρίτος γίνεται ο νόμιμος ιδιοκτήτης του προϊόντος και ο προμηθευτής χάνει την κυριότητα.
Προκειμένου να διασφαλιστεί η ασφάλεια του προμηθευτή, οι απαιτήσεις που προκύπτουν από την περαιτέρω πώληση εκχωρούνται εκ των προτέρων στον προμηθευτή (ρήτρα εκχώρησης εκ των προτέρων). Εφόσον ο αγοραστής πραγματοποιεί τακτικές πληρωμές στον προμηθευτή, ο αγοραστής μπορεί να εισπράττει τις απαιτήσεις στο όνομά του. Ωστόσο, σε περίπτωση αφερεγγυότητας, οι εισπραχθείσες απαιτήσεις πρέπει να διαχωριστούν για την προνομιακή ικανοποίηση του προμηθευτή.
Σε άλλες χώρες, οι ισχύοντες τύποι ρητρών RoT μοιράζονται σε γενικές γραμμές ορισμένα χαρακτηριστικά με αυτούς τους τρεις τύπους, αλλά έχουν τα δικά τους διακριτικά χαρακτηριστικά ή όρους εφαρμογής. Οι επιχειρήσεις θα πρέπει να ζητούν νομική συμβουλή για να κατανοήσουν τα συγκεκριμένα δικαιώματα RoT σε κάθε σχετική δικαιοδοσία.
Πώς συντάσσεται μια ρήτρα RoT;
Οι ρήτρες RoT πρέπει να περιλαμβάνονται κατάλληλα στη σύμβαση πώλησης, διότι τα δικαιώματα RoT δεν εντάσσονται αυτομάτως στη συμβατική σχέση μεταξύ προμηθευτή και αγοραστή δυνάμει του νόμου.
Ο ευκολότερος και πιο συνηθισμένος τρόπος για να συμπεριληφθούν ρήτρες RoT είναι να ενσωματωθούν στους γενικούς όρους και προϋποθέσεις του προμηθευτή. Αυτοί οι όροι θα πρέπει να αποσταλούν στον αγοραστή το αργότερο μαζί με την επιβεβαίωση της παραγγελίας, ώστε να αποτελέσουν μέρος της σύμβασης πώλησης. Οποιοιδήποτε όροι αναγράφονται μόνο σε μετασυμβατικά έγγραφα, όπως τιμολόγια ή δελτία παράδοσης, δεν θα είναι έγκυροι.
Για λόγους ασφαλείας, συνιστάται να λαμβάνεται ξεχωριστή γραπτή συμφωνία με τον αγοραστή ή τουλάχιστον επιβεβαίωση από τον αγοραστή στην οποία να δηλώνεται ρητά ότι αποδέχεται τα δικαιώματα RoT του προμηθευτή. Αυτό είναι σημαντικό σε περίπτωση που ο αγοραστής χρησιμοποιεί αντιφατικούς όρους αγοράς, οι οποίοι ενδέχεται να καταστήσουν τα δικαιώματα RoT άκυρα σύμφωνα με το γερμανικό δίκαιο.
Είναι επίσης απαραίτητο να διασφαλιστεί ότι τα εμπορεύματα είναι όσο το δυνατόν πιο διακριτά. Οι προμηθευτές θα πρέπει να προσδιορίζουν ποια εμπορεύματα καλύπτονται και πώς θα ταυτοποιούνται. Για παράδειγμα, χρησιμοποιώντας έναν σειριακό αριθμό και απαιτώντας από τον αγοραστή να αποθηκεύει τα εμπορεύματα χωριστά από αυτά που παρέχονται από άλλους, εφόσον είναι δυνατόν. Εάν τα εμπορεύματα δεν μπορούν να εντοπιστούν, η επιβολή των δικαιωμάτων RoT θα είναι συνήθως δύσκολη ή αδύνατη. Σε τέτοιες περιπτώσεις, ο προμηθευτής μπορεί να επωφεληθεί από την από κοινού επιβολή των δικαιωμάτων RoT μέσω μιας «ομάδας προμηθευτών» (βλ. παρακάτω).
Γενικά, μια καλά διατυπωμένη ρήτρα RoT χωρίζεται σε διάφορες υπορήτρες, καθεμία από τις οποίες αφορά ένα διαφορετικό δικαίωμα που ο προμηθευτής επιθυμεί να διεκδικήσει, όπως τα έσοδα από την πώληση και/ή τα δικαιώματα μεταπώλησης. Σε ορισμένες χώρες, όπως η Γερμανία, οι εμπορικές ενώσεις προσφέρουν πρότυπα κειμένων ρητρών RoT για συγκεκριμένους κλάδους, π.χ. εμπόριο κλωστοϋφαντουργικών προϊόντων, μηχανολογία.
Παράδειγμα: Τα δικαιώματα RoT στην πράξη
Η εταιρεία του παραδείγματος είναι μια γερμανική εταιρεία ειδικευμένη στην εφοδιαστική τροφίμων. Προσφέρει βασικές υπηρεσίες αποθήκευσης και εφοδιαστικής σε μεγάλους πελάτες, συμπεριλαμβανομένων δημοφιλών αλυσίδων αρτοποιείων, προμηθευτών σάντουιτς και επιχειρήσεων steakhouse.
Στις αρχές της πανδημίας του κορονοϊού, ο εθνικός περιορισμός της κυκλοφορίας οδήγησε σε σημαντική μείωση του κύκλου εργασιών της εταιρείας. Ενώ οι αλυσίδες αρτοποιείων διατήρησαν σταθερή λειτουργία, οι πωλήσεις των εστιατορίων έπεσαν κατακόρυφα κατά περίπου 80%. Οι επιχειρήσεις φαγητού σε πακέτο δεν μπόρεσαν να αντισταθμίσουν τη μείωση των παραγγελιών υπηρεσιών. Τελικά, η εταιρεία αναγκάστηκε να κηρύξει πτώχευση.
Δύο ασφαλισμένοι της Atradius, ένας από τη Γερμανία και ένας από το Ηνωμένο Βασίλειο, είχαν εκκρεμείς οφειλές ύψους περίπου 1,438 εκατομμυρίων ευρώ από την αφερέγγυα εταιρεία. Καθώς και οι δύο εταιρείες είχαν ενσωματώσει σωστά ρήτρες RoT στις συμβάσεις πώλησής τους, προστατεύονταν από τα δικαιώματα RoT τους. Επιπλέον, η Atradius δημιούργησε μια «ομάδα προμηθευτών» για να βοηθήσει στην επιβολή των δικαιωμάτων RoT τους.
Τελικά, ανακτήθηκαν 538 χιλιάδες ευρώ μέσω του RoT, ποσό που αντιστοιχεί σε ποσοστό ανάκτησης 37% του συνολικού οφειλόμενου ποσού. Βάσει της σύμβασης πιστωτικής ασφάλισης, οι δύο πελάτες μοιράστηκαν ένα μέρος αυτής της ανάκτησης με την Atradius ως όφελος, επιπλέον των 1,180 εκατομμυρίων ευρώ που καταβλήθηκαν από την πιστωτική ασφάλιση.
Στην περίπτωση αυτή, η στρατηγική εφαρμογή των ρητρών RoT, σε συνδυασμό με τη δημιουργία μιας «ομάδας προμηθευτών», εξασφάλισε τη δυνατότητα των προμηθευτών να προστατεύσουν τα περιουσιακά τους στοιχεία.
Τόμπιας Τίλμαν
Πώς μπορεί η ασφάλιση πιστώσεων να συμπληρώσει το RoT;
Η πιστωτική ασφάλιση προστατεύει την επιχείρησή σας ως προμηθευτή από τον κίνδυνο μη πληρωμής των τιμολογίων. Οι υπηρεσίες της περιλαμβάνουν τον έλεγχο της πιστοληπτικής ικανότητας των υποψήφιων πελατών ή των πελατών σας, την είσπραξη των οφειλών σας και την κάλυψη των εκκρεμών τιμολογίων σας μέσω της διευθέτησης απαιτήσεων.
Ως προϋπόθεση κάλυψης, οι ασφαλιστές πιστώσεων απαιτούν συνήθως από τον ασφαλισμένο να ενσωματώσει μια έγκυρη και ολοκληρωμένη ρήτρα διατήρησης κυριότητας (RoT) στη σύμβαση πώλησης. Με αυτόν τον τρόπο, διασφαλίζεται η αποτελεσματική άσκηση των νομικών δικαιωμάτων των επιχειρήσεων.
Στη Γερμανία, συγκεκριμένα, οι ασφαλιστές πιστώσεων μπορούν επίσης να μεριμνήσουν ώστε όλα τα πιθανά δικαιώματα RoT να ομαδοποιηθούν σε ένα «pool προμηθευτών», το οποίο προσφέρει πρόσθετα οφέλη στους προμηθευτές εάν η αφερεγγυότητα ενός γερμανικού αγοραστή επηρεάσει πολλούς ασφαλισμένους που προστατεύονται από ρήτρες RoT. Γενικά, η ομαδοποίηση επιτρέπει την αποτελεσματικότερη άσκηση των δικαιωμάτων RoT και, ως εκ τούτου, συχνά την καλύτερη εξόφληση των εμπορευμάτων. Περισσότερα οφέλη του «pool προμηθευτών» παρατίθενται παρακάτω:
Ισχυρότερη διαπραγματευτική θέση
Η ομάδα των επηρεαζόμενων προμηθευτών σχηματίζει ένα ενιαίο μέτωπο απέναντι στον σύνδικο πτώχευσης.
Επαγγελματική διαχείριση
Θα ανατεθεί σε εξειδικευμένους διαχειριστές κοινού ταμείου να συμβάλουν στη βελτιστοποίηση της ρευστοποίησης των αγαθών που παραδόθηκαν στο πλαίσιο του RoT (το οποίο συνήθως διαχειρίζεται ο σύνδικος πτώχευσης).
Απλοποιημένη επιβολή
Η δημιουργία ενός ομίλου προμηθευτών εξαλείφει την ανάγκη να εντοπίζονται οι αρχικοί προμηθευτές των εμπορευμάτων. Αντ’ αυτού, αρκεί να αποδειχθεί ότι τα εμπορεύματα παραδίδονται με την επιφύλαξη του δικαιώματος ιδιοκτησίας (RoT) από οποιονδήποτε από τους προμηθευτές που εκπροσωπούνται στον όμιλο. Αυτό είναι ιδιαίτερα χρήσιμο όταν ο αγοραστής αναμιγνύει εμπορεύματα από διάφορους προμηθευτές.
Πλεονεκτήματα πέραν της κάλυψης της ασφάλισης πιστώσεων
Τα οφέλη που απορρέουν από τη συμμετοχή σε κοινοπραξία δεν περιορίζονται στις πιθανές αποζημιώσεις που καταβάλλει ο ασφαλιστής πιστώσεων του προμηθευτή. Οι προμηθευτές που συμμετέχουν στην κοινοπραξία, με το σύνολο των απαιτήσεών τους να εξασφαλίζεται από δικαιώματα RoT, μπορούν να επωφεληθούν αναλογικά από διανομές που υπερβαίνουν την κάλυψη της ασφάλισης εμπορικών πιστώσεων (π.χ. αυτοκίνδυνος, απαιτήσεις από παραδόσεις που υπερβαίνουν το πιστωτικό όριο).
